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青年男子的行为如何定性

徐挺


案例：2003年2月8日，一名青年男子来到北京市丰台区成寿寺足球彩票销售点，让售票员打印一叠从电脑上选好的足彩项目。售票员问其有多少钱，青年男子含糊回答说2000多元。因为打印彩票时间较长，青年男子站了一会儿就走了，留下400元押金和手机号码，说最迟星期天来取彩票。最后，售票员打出所有的彩票，价值 10198元。这期足球彩票开奖前，彩票销售点多次打电话让青年男子来取彩票，但其总是推辞有事不来。彩票开奖后，青年男子的彩票未能中奖。以后青年男子的手机再未能打通。经查：此手机号码为中国联通的“如意通”，没有经过身份证登记程序，查不出真实姓名和身份。
此案中青年男子的行为如何定性形成两种意见：
一、民事欺诈行为。
此案为一彩票买卖合同。青年男子是买受人，彩票销售点是出卖人，彩票是标的物。在买卖合同中，支付价款和接受标的物是买受人的主要义务。此案中，青年男子主观方面存在着恶意，他故意隐瞒真实情况，和对方签定口头彩票买卖合同后，知道购买彩票有一定的风险，所以不是一心一意的履行合同，而是观望，看彩票能否中奖而获得更多的利益。这种行为明显是一种欺诈行为。当他发现彩票未能中奖后，即不履行合同。《合同法》规定：因买受人拒绝接受，因而给出卖人造成损失的，买受人应当承担违约责任。因买受人不按照合同约定接受标的物，因而发生的一切标的物的风险，则由买受人承担。此案中，彩票销售点可以主张该彩票买卖合同属于可变更、可撤销的合同，也可以要求追究青年男子违约责任。
二、构成合同诈骗罪。
首先，主观上青年男子具有非法占有对方财物的故意。他想通过彩票买卖来占有对方财物。他虽然没有表现为直接占有对方的财物，但他实际上直接使用了对方的财产，自己花少量的钱买了大量的彩票，把买彩票的风险转嫁给了对方，从而让对方财产的使用权、收益权和处分权受到损害。
其次，本案是在彩票买卖中发生的。青年男子采用这种特定的方式进行诈骗，不但侵犯了他人的财产所有权，同时侵犯了合同管理制度和诚实信用的市场经济秩序。如果他用的是全球通，没有隐瞒真实姓名，就可能是民事合同纠纷中的欺诈行为。这种方式是合同诈骗，是一种新型的诈骗方式，对照《中华人民共和国刑法》第224条的前四种诈骗行为方式，均不符合。只有适用第五款“以其它方法骗取对方当事人财物的”。
笔者同意第二种意见。
青年男子主观上具有恶意没有问题。他以间接的占有对方财产为目的，隐瞒真相，实施了欺诈行为，但这种欺诈绝非民事欺诈。在主观意识里，他就有非法占有对方财物的目的，他没有中奖就不来取彩票，实际上已经让对方支付了买彩票的钱，只是自己没有经手而已。他的行为已经使彩票销售点在认识上产生错觉，以致“自愿地”为其垫付了购买彩票的绝大部分费用，这也是他所希望的。对于彩票来说，他是诈骗既遂；对于中奖的奖金来说，他是诈骗未遂。
综上，从此案中可以看出，民事欺诈与合同诈骗罪两者既有相同点，又有不同点。两者都发生在经济交往活动中，都有明确当事人权利义务关系的合同存在；两者在客观上都采用欺骗方法，包括捏造事实和隐瞒事实真相等，意图使对方陷入错误；两者都是在故意的心理状态下行骗，不存在过失问题；行为人都可能对特定的财物处于不法占有状态。
一般来说，凡是有履行合同诚意的，在合同签订以后，总会积极创造条件去履行合同。即使不能履行，也会承担违约责任。而利用合同进行诈骗的人，在合同签订后，根本不去履行合同，即使有履行合同的行为，也只是象征性的。签订合同后，他的目的一旦达到，即逃之夭夭，根本不考虑偿还。对于这种情况，不论其有无履行合同的实际条件，均应以合同诈骗罪论处。
此案中的诈骗方式也是首次出现，《中华人民共和国刑法》第二百二十四条只规定合同诈骗必须以“非法占有”为目的，没有考虑到不直接表现为非法占有，但可能直接使用财产这种可能性，从而使诈骗人本该减少的财产没有减少，受害人不该减少的财产却减少。这是立法的缺陷，立法部门应该对合同诈骗罪作更详细的司法解释。

（作者：兴化市人民检察院公诉科 徐挺）
（联系电话：0523--3242035 13952695005）


浙江省温州市人民政府


温政发〔2003〕15号

　　

　　
　　温州市人民政府关于印发《温州市人民政府工作规则》的通知

　　各县（市、区）人民政府，市政府直属各单位：
　　 《温州市人民政府工作规则》已经市人民政府常务会议通过，现予印发施行。

　　

　　 二○○三年五月十六日



温州市人民政府工作规则

第一章 总 则
　　 一、为促进市人民政府各项工作规范化、制度化，根据《中华人民共和国宪法》和《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》的有关规定，制定本规则。
　　二、市政府工作以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，贯彻党的路线、方针和政策，实行科学民主决策，坚持依法行政，接受人民监督，建设行为规范、运转协调、公正透明、廉洁高效的政府。
　　三、市政府实行市长负责制。市长领导市政府的工作。副市长协助市长工作，按照分工负责处理分管工作，受市长委托负责其他方面的工作或专项任务。
　　四、市政府组成人员及各部门负责人要切实加强自身建设。加强学习，与时俱进；牢记宗旨，执政为民；恪尽职守,敢于负责；求真务实，注重实效；廉洁自律，艰苦奋斗；顾全大局，团结协作。
　　五、市政府各部门要依照法律法规行使职权，进一步转变职能、管理方式和工作作风，推进电子政务，提高行政质量和效率；要认真落实市政府年度工作安排布局，切实贯彻市政府各项工作部署,并在年中和年末向市政府报告执行情况，市政府办公室适时作出通报。
　　 第二章 科学民主决策程序
　　六、市政府及各部门要建立健全领导、专家、群众相结合的决策机制，完善重大决策的规则和程序，推进决策科学化、民主化。
　　七、国民经济和社会发展计划、财政预算、宏观调控和改革开放的政策措施、重大项目、规范性文件等重大决策，由市政府全体会议或常务会议讨论决定。
　　八、各部门提请市政府讨论决定的重大决策建议，应以基础性、战略性研究或发展规划为依据，经过专家或研究、咨询、中介机构的论证评估或法律分析；涉及相关部门和县（市、区）的，应事先征求意见，充分协商；涉及人民群众切身利益的，一般应通过社会公示或听证会等形式听取意见和建议。
　　九、市政府在作出重大决策前，根据需要通过召开座谈会等形式，听取民主党派、群众团体、专家学者等方面的意见和建议。
　　 第三章 依法行政要求
　　十、依法行政是实施依法治国方略，建设社会主义政治文明的重要内容和必然要求。依法行政的核心是规范行政权力。市政府及各部门要严格依照法定权限、程序行使行政权，强化政府责任，不断提高依法行政的能力和水平。
　　十一、市政府根据社会主义市场经济发展、社会全面进步和扩大对外开放的需要，依照法律法规，适时制定规范性文件，对不相适应的及时予以修改或废止。
　　十二、各部门制定的规范性文件，必须符合法律法规和国家的方针政策。涉及两个以上部门职权范围的规范性文件，应由相关部门联合制定或由市政府制定。部门的规范性文件要报市政府及市政府法制办公室备案，由市政府法制办公室审查并定期向市政府报告。
　　十三、严格实行行政执法责任制和执法过错追究制，切实做到依法办事、严格执法。市政府法制办公室要定期向市政府报告行政执法错案情况，分析原因，总结教训，改进工作。
　　 第四章 行政监督
　　十四、加强对行政机关行使权力的监督，提高行政效能，促进廉政建设，确保政令畅通。
　　十五、市政府及各部门要自觉接受市人大及其常委会的监督，向其报告工作，认真落实审议意见；接受市政协的民主监督，虚心听取意见和建议；按照行政诉讼法及有关法律规定，接受司法监督。
　　十六、要加强行政系统内部监督，严格执行规范性文件备案制度和行政复议法，及时发现并纠正违反法律法规的规范性文件，以及行政机关违法的或者不当的具体行政行为；各地政府及其部门有权对市政府及各部门的工作提出批评、意见和建议。
　　十七、要接受舆论和群众的监督，对反映的重大问题，各部门要积极主动地查处和整改，并向市政府报告。市政府及各部门要及时发布政务信息，便于群众知情、参与和监督。
　　 第五章 会议制度
　　十八、市政府实行全体会议、常务会议、市长办公会议和专题会议制度。
　　十九、市政府全体会议由市长、副市长、秘书长和市政府组成部门的各委员会主任、各局局长组成。由市长或市长委托负责常务工作的副市长召集。主要任务是：研究部署市政府的重要工作。市政府全体会议一般每半年召开一次。
　　二十、市政府常务会议由市长、副市长、秘书长组成。由市长或市长委托负责常务工作的副市长召集。主要任务是：讨论决定市政府工作中的重大问题。市政府常务会议一般每月举行一次。
　　二十一、市长办公会议由市长、副市长、秘书长、副秘书长、办公室主任、办公室副主任和有关部门主要负责人出席。由市长或市长委托负责常务工作的副市长主持召开。主要任务是：交流沟通情况，研究确定市政府阶段性工作。市长办公会议一般每季度举行一次。
　　二十二、市政府专题会议由市长、副市长、秘书长或市长、副市长、秘书长委托副秘书长、办公室主任、办公室副主任主持召开，根据议题内容，分别召集有关部门负责人出席。主要任务是：研究协调市政府工作中的一些专门问题，处理具体业务工作。市政府专题会议根据需要不定期召开。
　　二十三、市政府全体会议、常务会议和市长办公会议的议题由市长或市长委托负责常务工作的副市长确定，专题会议的议题由分管市长或秘书长确定。会议纪要由会议主持人签发。
　　二十四、市政府及各部门召开的工作会议，要减少数量，控制规模，严格审批。各部门召开的会议，不得要求县（市、区）政府负责人出席，确需出席的须报市政府批准。
　　 第六章 报告通报制度
　 二十五、市政府坚决维护市委的领导，及时向市委报告重大问题，包括事关全市经济社会发展全局和人民群众根本利益的重大举措、重大项目和重点工程等，坚决贯彻和落实市委作出的各项决策。
　　二十六、市政府依法向市人大及其常委会报告工作并接受监督，对本行政区域内的经济、教育、科学、文化、卫生、环境和资源保护、民政、民族等工作的重大事项，提请市人大及其常委会审议，认真执行市人大及其常委会的决议、决定。
　　 二十七、市政府同市政协建立经常性的联系制度，通报政府工作情况，就有关国计民生的重大问题、改革发展中的重大举措以及群众关心的其他重要问题征求意见，积极支持市政协履行政治协商、民主监督、参政议政的职能。
　　 第七章 公文审批
　　二十八、各部门、各县（市、区）政府报送市政府的公文，应符合《国家行政机关公文处理办法》的规定，由行文单位的主要负责人签发，经市政府办公室统一收文后，按规定呈送市政府领导审批。除市政府领导直接交办的事项外，各单位不得直接向市政府领导个人报送公文。市政府领导不直接审批未经市政府办公室登记的公文。
　　二十九、报送市政府的请示性公文，部门间如有分歧意见，主办单位的主要负责人要事先主动协商，如不能取得一致意见，在报送的公文中一并明确说明。
　　三十、对需要请示市政府或需要市政府转报上级政府批准的事项，各部门、各县（市、区）政府应抓紧做好前期工作、及时报送，给市政府留有研究、决策的时间,一般事项不得少于两周，紧急事项不得少于3个工作日。需要部门会签的公文，有关部门应在7个工作日内办结。
　　三十一、市政府发布的决定、命令和规范性文件，向市人大及其常委会提出的议案，任免人员，由市长签发。
　　三十二、以市政府名义发文，一般由分管副市长或秘书长签发，涉及其他副市长分管工作的，经有关副市长会审后再签发；属于重大的问题，送市长或市长委托负责常务工作的副市长签发。文件主批人应明确签署意见，其他审批人也应签署具体意见。
　　三十三、以市政府办公室名义发文，由相关的副秘书长、办公室副主任签发。其中内容重要、涉及面广的，由秘书长或办公室主任签发；文内注明经市政府同意的，须送秘书长或分管副市长、市长签发。
　　三十四、市政府及各部门要进一步精简公文。部门职权范围内的事务，由部门自行发文或联合发文。
　 　第八章 作风纪律
　 三十五、市政府领导要加强学习，努力学习理论、科技、法律知识和各项业务知识，密切关注国际国内经济、社会、科技等方面发展变化的新趋势，不断充实新知识、丰富新经验。
　　三十六、市政府领导要深入基层，考察调研，了解情况，指导工作，解决实际问题。下基层要减少陪同和随行人员，简化接待，轻车简从。市政府领导及各部门负责人，每年要有2至3个月时间下基层调查研究，并建立基层调查研究联系点。
　　三十七、市政府及各部门要重视人民群众来信来访工作，进一步完善信访制度，确保信访渠道的畅通；市政府领导及各部门负责人要亲自阅批重要的群众来信，做好处理工作。
　　三十八、为集中精力研究处理政府工作中的重大问题，除市委、市政府统一组织安排的重要会议和重要活动外，市政府领导一般不出席各部门、各地方组织召开的会议，以及所安排的庆典、颁奖、剪彩等事务性活动。各部门、各地方不要邀请市政府领导出席会议和事务性活动，确有需要，应当提前一周报告市政府办公室。市政府办公室要从严掌握，统筹安排。
　　三十九、各部门、各县（市、区）政府要及时向市政府报告重要情况和重大事件；超越本部门职权范围的重大问题，要按规定程序及时向市政府请示。市政府组成人员和县（市、区）政府主要领导离开温州外出，应事先向上级领导报告。
　　四十、市政府组成人员及各部门负责人要增强服务观念，强化责任意识，树立规范服务、清正廉洁、从严治政的新风，真正做到权为民所用、情为民所系、利为民所谋。对职权范围内的事项要按程序和时限积极主动地办理，对不符合规定的事项要坚持原则不予办理；严格遵守上级有关廉政建设的规定，严格要求亲属和身边的工作人员，不得利用特殊身份拉关系、谋私利；不得用公款相互送礼和宴请，不得接受部门和地方的送礼和宴请；对因推诿、拖延等官僚作风造成影响和损失的，要追究责任；对越权办事、以权谋私等违规、违纪、违法行为，要严肃查处。