一个证明许霆无罪的简单方法/肖佑良
作者:法律资料网 时间:2024-07-09 08:41:11 浏览:8670
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许霆遇到的ATM机故障状态，是ATM机操作系统程序中存在一个瑕疵形成的。搞软件的人都知道，这种程序瑕疵完全可以人为地重现。在法院的主持下，由银行指派技术人员恢复ATM机许霆取款时的故障状态，进行侦查实验，就能够实现真相大白。
在这种故障情形下，人人都可以在ATM机上试试，取款1000元，而账户只扣款1元。大家要弄明白，银行扣账1元，是表示银行同意客户取款1元的意思。让许霆再持一张176.97元的银行重现一次取款的过程，在大家的见证下，让案情的真相水落石出。许霆案中有个重要的细节被掩盖了，那就是许霆成功取款171次之后，许霆仍然还不停地多次按键取款，只是他再也没有取出钱来。
最后这个被隐瞒的事实——连续多次按键取不出钱来，在判决书中是得到郭安山证实的。许霆自己当然更清楚，可是在许霆的供述中，并没有这个事实。银行方面提供的ATM机流水记录应该有这个事实的记录，但是银行提供的记录中，取不出钱来的事实被隐瞒了。
只要将隐瞒的事实再现，许霆案所谓的盗窃论就会烟消云散。如果许霆是盗窃，前面的171次取款行为就是盗窃行为，那么后面许霆第172次、第173次、第174次按键取款的行为，也肯定是盗窃行为，许霆就一定能够取出钱来。当时ATM机中至少还有上万元钱现金可供取款。然而客观事实是，许霆当银行卡上余额不足2元时，再也没有能够取出一分钱来。就是这个被隐瞒又被证明了的事实，直接否定了许霆的行为构成盗窃罪。众所周知，盗窃行为是单方面的行为，是由盗窃行为人单方面决定的。
许霆的行为与单方面决定的盗窃行为完全不同。许霆的每一次按键取款行为，必需经银行同意扣账1元钱后，许霆才能取出1000元来。当许霆银行卡中不足2元后，由于银行规定账户余额数字不能小于1元，余额不足2元时已无钱可扣，银行当然不会同意许霆继续取出款来，这就有了许霆后面取不出钱来的事实。可见，许霆的取款行为，都是在经过银行同意的行为，没有经过银行同意，许霆没有办法取出钱来，主观上恶意再大也是枉然。
侦查试验将会让人心服口服。世界上从来没有，也不会有需要经过被害人同意的盗窃罪。
作者单位：城步苗族自治县人民检察院 肖佑良
在这种故障情形下，人人都可以在ATM机上试试，取款1000元，而账户只扣款1元。大家要弄明白，银行扣账1元，是表示银行同意客户取款1元的意思。让许霆再持一张176.97元的银行重现一次取款的过程，在大家的见证下，让案情的真相水落石出。许霆案中有个重要的细节被掩盖了，那就是许霆成功取款171次之后，许霆仍然还不停地多次按键取款，只是他再也没有取出钱来。
最后这个被隐瞒的事实——连续多次按键取不出钱来，在判决书中是得到郭安山证实的。许霆自己当然更清楚，可是在许霆的供述中，并没有这个事实。银行方面提供的ATM机流水记录应该有这个事实的记录，但是银行提供的记录中，取不出钱来的事实被隐瞒了。
只要将隐瞒的事实再现，许霆案所谓的盗窃论就会烟消云散。如果许霆是盗窃，前面的171次取款行为就是盗窃行为，那么后面许霆第172次、第173次、第174次按键取款的行为，也肯定是盗窃行为，许霆就一定能够取出钱来。当时ATM机中至少还有上万元钱现金可供取款。然而客观事实是，许霆当银行卡上余额不足2元时，再也没有能够取出一分钱来。就是这个被隐瞒又被证明了的事实，直接否定了许霆的行为构成盗窃罪。众所周知，盗窃行为是单方面的行为，是由盗窃行为人单方面决定的。
许霆的行为与单方面决定的盗窃行为完全不同。许霆的每一次按键取款行为，必需经银行同意扣账1元钱后，许霆才能取出1000元来。当许霆银行卡中不足2元后，由于银行规定账户余额数字不能小于1元，余额不足2元时已无钱可扣，银行当然不会同意许霆继续取出款来，这就有了许霆后面取不出钱来的事实。可见，许霆的取款行为，都是在经过银行同意的行为，没有经过银行同意，许霆没有办法取出钱来，主观上恶意再大也是枉然。
侦查试验将会让人心服口服。世界上从来没有，也不会有需要经过被害人同意的盗窃罪。
作者单位：城步苗族自治县人民检察院 肖佑良
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公司解散和清算的法律理论及律师实务
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
这次公司法修订，不仅使其本身的法律内容更加丰富，法律体系更加清晰，而且进一步理清了公司法与相关部门法的关系，如剔除了公司法中的证券法规范，使二者的调整范围更加清晰明了。本章也是一个例子，旧法中本章名为“公司破产、解散和清算”，新法修订去掉“破产”，并将旧法第一百八十九条关于破产的规定删去，另增加一条与破产法律衔接。这是因为破产是公司解散后的一种结果，故不必单独表述，而是在具备新法第一百八十八条规定的条件时才宣告破产，这样不仅表述更加科学，而且我国统一的破产法目前正在制定过程中，这一事项本不属于公司法的调整范围，因此在统一破产法中对其进行规定应当更符合逻辑。
公司的解散
一、公司解散的概念、特征和分类
公司解散，是指已经成立的公司，因公司章程或者法定事由出现而停止公司的经营活动，并开始公司的清算，使公司法人资格消灭的行为。公司解散是由一系列法律程序和法律行为构成的时间过程。首先，公司解散需要履行一系列的法律程序和完成一系列的法律行为，如依法进行清算，了结债权债务等，这些行为由于涉及到众多相关主体的切身利益，必须严格依法进行。其次，公司解散是一个时间过程。公司解散之后仍存续一段时间，其法人资格并不立即消灭，而需要进入清算程序了结公司既有的法律关系。清算中的公司在清算目的范围内视为依然存续，但这时的公司行为能力受到限制，只能进行与清算有关的活动，不得开展与清算无关的经营活动。直到清算程序终了时公司法人资格方才消灭。
公司解散具有以下几个特点：第一，公司解散是针对已经依法成立的公司而言的。没有依法成立的公司或者设立失败，设立无效的公司是不存在解散之说的，这是公司解散制度的题中应有之意。第二，公司解散系公司法人资格终止的前奏和原因，但公司解散并不意味着法人资格当然消灭。对于清算中的公司而言，其法人资格依然存续，但其权利能力和行为能力大大缩减，其业务范围被严格局限于对解散的公司的债权债务的清理、处理与清算有关的公司未了结的业务及剩余财产的处置等以清算为目的的民事行为，不得再开展新的商业活动，公司在清算阶段进行的经营活动一律无效。第三，公司解散必须依法进行清算。在有限责任公司和股份有限责任公司中，公司的财产就是对公司债权人唯一的担保，所以除因合并、分立的事由解散时不需清算外，公司出现其他类型的解散事由后，为保护债权人利益，应当立即组成清算组织进行清算。未依法清算的，债权人可以请求人民法院裁决清算义务人进行清算，或者请求人民法院指定有关人员组成清算组织进行清算。清算必须严格依照法律规定的程序进行。
公司解散按照不同的标准可作不同的分类，常见的有如下两种类型：
第一，依据是否需要经过清算程序，可把公司的解散区分为必须清算的解散和无须清算的解散。对于非因合并、分立解散的，为了债权人利益的保护，法律强调公司终止必须以清算完毕为必要，即出现解散事由后，必须依法进入清算程序进行清算，了结既有法律关系。而对公司因合并、分立解散的，因其全部的权利和义务均由合并存续方或新设方，以及分立后的各个公司所概括性地承继，故不再以清算为公司终止的必要条件。即公司因合并、分立解散的，公司自合并、分立事实发生并办理注销登记而终止。
第二，依据解散是否基于公司出资者自己的意志，可将公司的解散分为主动解散（亦称自愿解散）和被动解散（亦称强制解散）两种。自愿解散系基于公司出资者的意志自愿终止公司活动或者消灭公司法人人格的情形。强制解散是指由于某种情况的出现，主管机关或人民法院命令公司解散的情形。
二、公司解散的原因和效力
我国公司法第一百八十一条、第一百八十二条和第一百八十三条用三个条文对公司解散的情形进行了规定。第一百八十一条规定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。”学理上一般把前三种情形称作是自愿解散的原因，把后两种情形视为是强制解散的原因。
对于上述第一种情形，即因公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现而导致公司解散的，根据第一百八十二条的规定，公司可以通过特别表决程序（即有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过）修改章程而存续。此时，对于对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。此即新公司法第七十五条规定的关于“异议股东的股份收买请求权”，只是此种情形下这一权利的适用仅仅存在于有限责任公司。股份有限公司的股东仅在公司合并、分立的情况下才有股份回购请求权，在前述第一种情形下不得主张该权利。
上述第五项规定的情形是公司法修改之后新增的，即关于司法强制解散的情形。根据第一百八十三条的规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司”。目前有的公司经营严重困难，财务状况恶化，虽未达到破产界限，但继续维持会使股东利益受到更大损失；而因股东之间分歧严重，导致公司机构因对方的拒绝而无法有效召集，或者即使能够召集会议也因任何一方的提议都不被对方接受和认可、致使任何议案都无法表决通过而使公司运作陷入瘫痪，处于僵局状态。另外，实践中常见的大股东利用其持股优势地位损害中小股东利益，而中小股东既无力制约，又没有其它方式维护自身权益的情形也迫切需要改变。因此，新公司法在研究借鉴其他国家的立法例，规定公司解散在正常情况下应由公司自行决定的同时，又规定在特殊情况下，通过其他途径不能解决的，法院可以依股东的申请解散公司，从而认可了司法强制解散的情形，与上述第一百八十一条第四项规定的行政强制解散相衔接，不仅更符合逻辑，而且对于保护中小股东利益，及时地化解矛盾解决纠纷也十分有利。
根据第一百八十三条的规定，提起司法解散之诉需要具备一定条件。这是因为通过司法强制手段解散公司可能会造成一定的负面社会影响，也有被滥用而影响其它股东利益的可能，因此应慎重适用。从该条规定可以看出，主张司法强制解散需要具备三个方面的条件：其一，经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失。至于如何认定经营管理发生严重困难尚需依赖司法解释的规定。有学者认为，经营管理发生严重困难应理解为包含经营困难和管理困难两种情况，包括公司经营不善又无法通过调整经营管理人员而得以改善，或者股东之间利益对立严重或合作情感伤害矛盾无法调和，或者大股东滥用公司控制权对公司和其他股东利益造成损害等情形。其二，通过其他途径不能解决。公司的经营管理出现严重困难，是公司内部的事情，应当先由公司内部解决。如果通过自力救济、行政管理、仲裁等手段能够解决公司经营管理过程中出现的严重困难问题，公司无须解散。因此一般认为，其他途径应该包括先行和解、提出撤销股东会或股东大会决议、董事会决议之诉、对大股东或董事提出侵权之诉等。但这是否构成股东提起解散公司请求的法定前置程序，也需依赖司法解释的规定。其三，持有全部股东表决权百分之十以上的股东方有请求权。如果公司经营管理出现困难，任何股东在此时都可以申请公司解散，将使公司的经营处于不稳定之中，不利于公司的发展和许多相关利益主体的利益。为了避免出现这种情况，法律规定只有持有全部股东表决权百分之十以上的股东方有请求权。上述股东提出解散公司，应当向有管辖权的人民法院提出。
除因合并或分立事由者外，公司解散的最直接效力就是公司应进入清算程序，这种清算称为解散清算，不同于破产清算。在清算期间内，公司的法人资格视为存续，但其权利能力仅限于清算范围内，具体由清算组处理公司未了结的业务。
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
国家质量监督检验检疫总局
国家质量监督检验检疫总局令
第69号
《出境货物木质包装检疫处理管理办法》经2004年12月24日国家质量监督检验检疫总局局务会议审议通过，现予公布，自2005年3月1日起施行。
局 长
二〇〇五年一月十日
出境货物木质包装检疫处理管理办法
第一条 为规范木质包装检疫监督管理，确保出境货物使用的木质包装符合输入国家或者地区检疫要求，依据《中华人民共和国进出境动植物检疫法》及其实施条例，参照国际植物检疫措施标准第15号《国际贸易中木质包装材料管理准则》（简称第15号国际标准）的规定，制定本办法。
第二条 本办法所称木质包装是指用于承载、包装、铺垫、支撑、加固货物的木质材料，如木板箱、木条箱、木托盘、木框、木桶、木轴、木楔、垫木、枕木、衬木等。
经人工合成或者经加热、加压等深度加工的包装用木质材料（如胶合板、纤维板等）除外。薄板旋切芯、锯屑、木丝、刨花等以及厚度等于或者小于6mm的木质材料除外。
第三条 国家质量监督检验检疫总局（以下简称国家质检总局）统一管理全国出境货物木质包装的检疫监督管理工作。国家质检总局设在各地的出入境检验检疫机构（以下简称检验检疫机构）负责所辖地区出境货物木质包装的检疫监督管理。
第四条 出境货物木质包装应当按照本办法附件1列明的检疫除害处理方法实施处理，并按照附件2的要求加施专用标识。
第五条 对木质包装实施除害处理并加施标识的企业(以下简称标识加施企业)，应当向所在地检验检疫机构提出除害处理标识加施资格申请并提供以下材料：
（一）《出境货物木质包装除害处理标识加施申请考核表》（附件3）；
（二）工商营业执照及相关部门批准证书复印件；
（三）厂区平面图，包括原料库（场）、生产车间、除害处理场所、成品库平面图；
（四）热处理或者熏蒸处理等除害设施及相关技术、管理人员的资料；
（五）木质包装生产防疫、质量控制体系文件；
（六）检验检疫机构要求的其他材料。
第六条 直属检验检疫机构对标识加施企业的热处理或者熏蒸处理设施、人员及相关质量管理体系等进行考核，符合要求的（附件4）,颁发除害处理标识加施资格证书（附件5），并公布标识加施企业名单，同时报国家质检总局备案，标识加施资格有效期为三年；不符合要求的，不予颁发资格证书，并连同不予颁发的理由一并书面告知申请企业（附件6）。未取得资格证书的，不得擅自加施除害处理标识。
第七条 标识加施企业出现以下情况之一的，应当向检验检疫机构重新申请标识加施资格。
（一）热处理或者熏蒸处理设施改建、扩建；
（二）木质包装成品库改建、扩建；
（三）企业迁址；
（四）其他重大变更情况。
未重新申请的，检验检疫机构暂停直至取消其标识加施资格。
第八条 标识加施企业应当将木质包装除害处理计划在除害处理前向所在地检验检疫机构申报，检验检疫机构对除害处理过程和加施标识情况实施监督管理。
第九条 除害处理结束后，标识加施企业应当出具处理结果报告单（见附件7、附件8）。经检验检疫机构认定除害处理合格的，标识加施企业按照规定加施标识。
再利用、再加工或者经修理的木质包装应当重新验证并重新加施标识，确保木质包装材料的所有组成部分均得到处理。
第十条 标识加施企业对加施标识的木质包装应当单独存放，采取必要的防疫措施防止有害生物再次侵染，建立木质包装销售、使用记录，并按照检验检疫机构的要求核销。
第十一条 未获得标识加施资格的木质包装使用企业，可以从检验检疫机构公布的标识加施企业购买木质包装，并要求标识加施企业提供出境货物木质包装除害处理合格凭证（附件9）。
检验检疫机构对出境货物使用的木质包装实施抽查检疫。
第十二条 检验检疫机构对标识加施企业实施日常监督检查。
第十三条 标识加施企业出现下列情况之一的，检验检疫机构责令整改，整改期间暂停标识加施资格。
（一）热处理/熏蒸处理设施、检测设备达不到要求的；
（二）除害处理达不到规定温度、剂量、时间等技术指标的。
（三）经除害处理合格的木质包装成品库管理不规范，存在有害生物再次侵染风险的；
（四）木质包装标识加施不符合规范要求的；
（五）木质包装除害处理、销售等情况不清的；
（六）相关质量管理体系运转不正常，质量记录不健全的；
（七）未按照规定向检验检疫机构申报的；
（八）其他影响木质包装检疫质量的。
第十四条 因标识加施企业方面原因出现下列情况之一的，检验检疫机构将暂停直至取消其标识加施资格，并予以公布。
（一）因第十三条的原因，在国外遭除害处理、销毁或者退货的；
（二）未经有效除害处理加施标识的；
（三）倒卖、挪用标识等弄虚作假行为的；
（四）出现严重安全质量事故的；
（五）其他严重影响木质包装检疫质量的。
第十五条 伪造、变造、盗用标识的，依照《中华人民共和国进出境动植物检疫法》及其实施条例的有关规定处罚。
第十六条 输入国家或者地区对木质包装有其他特殊检疫要求的，按照输入国家或者地区的规定执行。
第十七条 本办法由国家质检总局负责解释。
第十八条 本办法自2005年3月1日起实施。
附件1：
出境货物木质包装除害处理方法
一、热处理（HT）
1．必须保证木材中心温度至少达到56℃，持续30分钟以上。
2．窑内烘干（KD）、化学加压浸透（CPI）或其它处理方法只要达到热处理要求，可以视为热处理。如化学加压浸透可通过蒸汽、热水或干热等方法达到热处理的技术指标要求。
二、溴甲烷熏蒸处理（MB）
1．常压下，按下列标准处理
温度 剂量（g/m3） 最低浓度要求（g/m3）
0.5小时 2小时 4小时 16小时
≥21℃ 48 36 24 17 14
≥16℃ 56 42 28 20 17
≥11℃ 64 48 32 22 19
2．最低熏蒸温度不应低于10℃，熏蒸时间最低不应少于16小时。
三、国际植物检疫措施标准或输入国家/地区认可的其它除害处理方法。
附件2：
出境货物木质包装除害处理标识要求
一、标识式样：
其中：
IPPC——《国际植物保护公约》的英文缩写；
CN——国际标准化组织（ISO）规定的中国国家编码；
000——出境货物木质包装标识加施企业的三位数登记号，按直属检验检疫局分别编号；
YY——除害处理方法，溴甲烷熏蒸－MB，热处理－HT；
ZZ——各直属检验检疫局2位数代码（如江苏局为32）。
二、除上述信息外，标识加施企业可根据需要增加其他必要的信息。
三、标识颜色应为黑色，采用喷刷或电烙方式加施于每件木质包装两个相对面的显著位置，保证其永久性且清晰易辩。
四、标识为长方形，规格有三种：3×5.5cm、5×9cm及10×20cm，标识加施企业可根据木质包装大小任选一种，特殊木质包装经检验检疫机构同意可参照标记式样比例确定。
附件3：
申请编号
出境货物木质包装除害处理标识
加施资格申请考核表
企业名称（盖章）：
企业地址：
申请日期：
国家质量监督检验检疫总局编制
企业名称
地 址
法人代表 法人代码
联系人 联系电话
邮政编码 传 真
申请登记类别 □热处理 □熏蒸处理
企业情况（木质包装年生产数量、出口主要国家/地区、人员情况等）
热处理条件（设施、环境等）
熏蒸处理条件（设施、环境、除害处理队伍资格等）
防疫措施
除害处理技术人员和防疫管理人员名单
姓名 部门 职务 职责 电话
上述报告内容属实，请检验检疫机关予以审核。法人代表（签字）： （盖章）年 月 日
随附材料：□工商营业执照副本（复印件）□厂区平面图□除害处理设施情况□除害处理技术人员及质量管理人员资料□防疫、质量管理体系文件□其它
所在地检验检疫局初审意见(附考核报告)签字：（盖章） 年 月 日
直属检验检疫局考核意见签字：（盖章） 年 月 日
附件4：
出境货物木质包装除害处理标识加施企业考核要求
一、热处理设施
1．热处理库应保温、密闭性能良好，具备供热、调湿、强制循环设备，如采用非湿热装置提供热源的，需安装加湿设备。
2．配备木材中心温度检测仪或耐高温的干湿球温度检测仪，且具备自动打印、不可人为修改或数据实时传输功能。
3．供热装置的选址与建造应符合环保、劳动、消防、技术监督等部门的要求。
4．热处理库外具备一定面积的水泥地面周转场地。
5．设备运行能达到附件1热处理技术指标要求。
二、熏蒸处理条件及设施
1．具备经检验检疫机构考核合格的熏蒸队伍或签约委托的经检验检疫机构考核合格的熏蒸队伍。
2．熏蒸库应符合《植物检疫简易熏蒸库熏蒸操作规程》（SN/T1143－2002）的要求，密闭性能良好，具备低温下的加热设施，并配备相关熏蒸气体检测设备。
3．具备相应的水泥硬化地面周转场地。
4．配备足够的消防设施及安全防护用具。
三、厂区环境与布局
1．厂区道路及场地应平整、硬化，热处理库、熏蒸库、成品库及周围应为水泥地面。厂区内无杂草、积水，树皮等下脚料集中存放处理。
2．热处理库、熏蒸库和成品库与原料存放场所、加工车间及办公、生活区域有效隔离。成品库应配备必要的防疫设施，防止有害生物再次侵染。
3．配备相应的灭虫药械，定期进行灭虫防疫并做好记录。
四、组织机构及人员管理
1．建立职责明确的防疫管理小组，成员由企业负责人、相关部门负责人、除害处理技术人员等组成。防疫小组成员应熟悉有关检验检疫法律法规。
2．配备经检验检疫机构考核合格的协管员，应掌握木质包装检疫要求及除害处理效果验收标准，协助检验检疫机构做好监管工作。协管员应为防疫管理小组成员。
3．主要管理和操作人员应经检验检疫机构培训并考核合格。除害处理技术及操作人员应掌握除害处理操作规程。
五、防疫、质量管理体系
1．明确生产质量方针和目标，将除害处理质量纳入质量管理目标。
2．制定原料采购质量控制要求，建立原料采购台帐，注明来源、材种、数量等。
3．制定木质包装检疫及除害处理操作流程及质量控制要求，进行自检和除害处理效果检查，并做好记录。
4．制定标识加施管理及成品库防疫管理要求，并做好进、出库、销售记录，保证有效追溯产品流向。
5．制定环境防疫控制要求，定期做好下脚料处理、环境防疫并做好记录。
6．建立异常情况的处置和报告程序。
附件5：
中华人民共和国 出入境检验检疫局
出境货物木质包装除害处理标识加施
资格证书
企业名称：
企业地址：
经审查，你单位符合出境货物木质包装除害处理标识加施企业考核要求，授予标识加施资格。
标识为:
认可类型： □热处理 □熏蒸处理
认可编号：
发证日期： 年 月 日
有效期至： 年 月 日
XXXX出入境检验检疫局（印章）
附件6：
中华人民共和国 出入境检验检疫局
出境货物木质包装除害处理标识加施资格
考核告知书
检审告［ ］ 号
企业名称:
住址或地址：
经过我局考核，你单位：
不符合申请出境货物木质包装除害处理标识加施资格的相关要求，考核不合格。
按照《中华人民共和国行政许可法》和《出境货物木质包装检疫处理管理办法》的相关规定，现将你单位的出境货物木质包装标识加施资格申请材料退给你们。
特此通知。
本局地址：
联系人：
联系电话：
（印章）
年 月 日
附件7：
出境货物木质包装热处理结果报告单
编号：
标识加施企业名称
包装种类 规格/数量
木材最大厚度 处理库号
生产批次 生产编号
处理日期
木材中心温度达到 ℃时间：干球温度到达 ℃时间：相对湿度为 %热处理起始时间：热处理结束时间：
已按上述要求对本批木质包装实施热处理，请检验检疫机关予以审核。热处理技术操作人员（签名）：业务负责人（签名）： 年 月 日（盖章）
结果评定：该批木质包装热处理过程符合要求，准予加施标识。检验检疫人员（签名）： 年 月 日
备注：
注：1.附温度检测自动打印记录。
2.本表一式二联，第一联交检验检疫机构，第二联标识加施企业留存。
附件8：
出境货物木质包装熏蒸处理结果报告单
编号：
标识加施企业名称
包装种类 数量/规格
生产批次 生产编号
处理日期 处理体积
药剂种类 剂 量
温 度 时 间
浓度检测值 0.5小时 2小时 4小时 16小时
已按上述要求对本批木质包装实施熏蒸处理，请检验检疫机关予以审核。 熏蒸处理负责人（签名）：业务负责人（签名）： 年 月 日（盖章）
结果评定：该批木质包装熏蒸处理过程符合要求，准予加施标识。检验检疫人员（签名）： 年 月 日
备注：
注：本表一式二联，第一联交检验检疫机构，第二联标识加施企业留存。
附件9：
出境货物木质包装除害处理合格凭证
编号：
标识加施企业名称（盖章）
联系人 电话
使用企业名称
联系人 电话
货物名称 拟输往国家/地区
包装种类 数量/规格
处理结果报告单编号
备注：
注：本表一式三联，第一联交使用企业，第二联交检验检疫机构备查核销，第三联标识加施企业留存。
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
这次公司法修订，不仅使其本身的法律内容更加丰富，法律体系更加清晰，而且进一步理清了公司法与相关部门法的关系，如剔除了公司法中的证券法规范，使二者的调整范围更加清晰明了。本章也是一个例子，旧法中本章名为“公司破产、解散和清算”，新法修订去掉“破产”，并将旧法第一百八十九条关于破产的规定删去，另增加一条与破产法律衔接。这是因为破产是公司解散后的一种结果，故不必单独表述，而是在具备新法第一百八十八条规定的条件时才宣告破产，这样不仅表述更加科学，而且我国统一的破产法目前正在制定过程中，这一事项本不属于公司法的调整范围，因此在统一破产法中对其进行规定应当更符合逻辑。
公司的解散
一、公司解散的概念、特征和分类
公司解散，是指已经成立的公司，因公司章程或者法定事由出现而停止公司的经营活动，并开始公司的清算，使公司法人资格消灭的行为。公司解散是由一系列法律程序和法律行为构成的时间过程。首先，公司解散需要履行一系列的法律程序和完成一系列的法律行为，如依法进行清算，了结债权债务等，这些行为由于涉及到众多相关主体的切身利益，必须严格依法进行。其次，公司解散是一个时间过程。公司解散之后仍存续一段时间，其法人资格并不立即消灭，而需要进入清算程序了结公司既有的法律关系。清算中的公司在清算目的范围内视为依然存续，但这时的公司行为能力受到限制，只能进行与清算有关的活动，不得开展与清算无关的经营活动。直到清算程序终了时公司法人资格方才消灭。
公司解散具有以下几个特点：第一，公司解散是针对已经依法成立的公司而言的。没有依法成立的公司或者设立失败，设立无效的公司是不存在解散之说的，这是公司解散制度的题中应有之意。第二，公司解散系公司法人资格终止的前奏和原因，但公司解散并不意味着法人资格当然消灭。对于清算中的公司而言，其法人资格依然存续，但其权利能力和行为能力大大缩减，其业务范围被严格局限于对解散的公司的债权债务的清理、处理与清算有关的公司未了结的业务及剩余财产的处置等以清算为目的的民事行为，不得再开展新的商业活动，公司在清算阶段进行的经营活动一律无效。第三，公司解散必须依法进行清算。在有限责任公司和股份有限责任公司中，公司的财产就是对公司债权人唯一的担保，所以除因合并、分立的事由解散时不需清算外，公司出现其他类型的解散事由后，为保护债权人利益，应当立即组成清算组织进行清算。未依法清算的，债权人可以请求人民法院裁决清算义务人进行清算，或者请求人民法院指定有关人员组成清算组织进行清算。清算必须严格依照法律规定的程序进行。
公司解散按照不同的标准可作不同的分类，常见的有如下两种类型：
第一，依据是否需要经过清算程序，可把公司的解散区分为必须清算的解散和无须清算的解散。对于非因合并、分立解散的，为了债权人利益的保护，法律强调公司终止必须以清算完毕为必要，即出现解散事由后，必须依法进入清算程序进行清算，了结既有法律关系。而对公司因合并、分立解散的，因其全部的权利和义务均由合并存续方或新设方，以及分立后的各个公司所概括性地承继，故不再以清算为公司终止的必要条件。即公司因合并、分立解散的，公司自合并、分立事实发生并办理注销登记而终止。
第二，依据解散是否基于公司出资者自己的意志，可将公司的解散分为主动解散（亦称自愿解散）和被动解散（亦称强制解散）两种。自愿解散系基于公司出资者的意志自愿终止公司活动或者消灭公司法人人格的情形。强制解散是指由于某种情况的出现，主管机关或人民法院命令公司解散的情形。
二、公司解散的原因和效力
我国公司法第一百八十一条、第一百八十二条和第一百八十三条用三个条文对公司解散的情形进行了规定。第一百八十一条规定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。”学理上一般把前三种情形称作是自愿解散的原因，把后两种情形视为是强制解散的原因。
对于上述第一种情形，即因公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现而导致公司解散的，根据第一百八十二条的规定，公司可以通过特别表决程序（即有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过）修改章程而存续。此时，对于对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。此即新公司法第七十五条规定的关于“异议股东的股份收买请求权”，只是此种情形下这一权利的适用仅仅存在于有限责任公司。股份有限公司的股东仅在公司合并、分立的情况下才有股份回购请求权，在前述第一种情形下不得主张该权利。
上述第五项规定的情形是公司法修改之后新增的，即关于司法强制解散的情形。根据第一百八十三条的规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司”。目前有的公司经营严重困难，财务状况恶化，虽未达到破产界限，但继续维持会使股东利益受到更大损失；而因股东之间分歧严重，导致公司机构因对方的拒绝而无法有效召集，或者即使能够召集会议也因任何一方的提议都不被对方接受和认可、致使任何议案都无法表决通过而使公司运作陷入瘫痪，处于僵局状态。另外，实践中常见的大股东利用其持股优势地位损害中小股东利益，而中小股东既无力制约，又没有其它方式维护自身权益的情形也迫切需要改变。因此，新公司法在研究借鉴其他国家的立法例，规定公司解散在正常情况下应由公司自行决定的同时，又规定在特殊情况下，通过其他途径不能解决的，法院可以依股东的申请解散公司，从而认可了司法强制解散的情形，与上述第一百八十一条第四项规定的行政强制解散相衔接，不仅更符合逻辑，而且对于保护中小股东利益，及时地化解矛盾解决纠纷也十分有利。
根据第一百八十三条的规定，提起司法解散之诉需要具备一定条件。这是因为通过司法强制手段解散公司可能会造成一定的负面社会影响，也有被滥用而影响其它股东利益的可能，因此应慎重适用。从该条规定可以看出，主张司法强制解散需要具备三个方面的条件：其一，经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失。至于如何认定经营管理发生严重困难尚需依赖司法解释的规定。有学者认为，经营管理发生严重困难应理解为包含经营困难和管理困难两种情况，包括公司经营不善又无法通过调整经营管理人员而得以改善，或者股东之间利益对立严重或合作情感伤害矛盾无法调和，或者大股东滥用公司控制权对公司和其他股东利益造成损害等情形。其二，通过其他途径不能解决。公司的经营管理出现严重困难，是公司内部的事情，应当先由公司内部解决。如果通过自力救济、行政管理、仲裁等手段能够解决公司经营管理过程中出现的严重困难问题，公司无须解散。因此一般认为，其他途径应该包括先行和解、提出撤销股东会或股东大会决议、董事会决议之诉、对大股东或董事提出侵权之诉等。但这是否构成股东提起解散公司请求的法定前置程序，也需依赖司法解释的规定。其三，持有全部股东表决权百分之十以上的股东方有请求权。如果公司经营管理出现困难，任何股东在此时都可以申请公司解散，将使公司的经营处于不稳定之中，不利于公司的发展和许多相关利益主体的利益。为了避免出现这种情况，法律规定只有持有全部股东表决权百分之十以上的股东方有请求权。上述股东提出解散公司，应当向有管辖权的人民法院提出。
除因合并或分立事由者外，公司解散的最直接效力就是公司应进入清算程序，这种清算称为解散清算，不同于破产清算。在清算期间内，公司的法人资格视为存续，但其权利能力仅限于清算范围内，具体由清算组处理公司未了结的业务。
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
出境货物木质包装检疫处理管理办法
国家质量监督检验检疫总局令
第69号
《出境货物木质包装检疫处理管理办法》经2004年12月24日国家质量监督检验检疫总局局务会议审议通过，现予公布，自2005年3月1日起施行。
局 长
二〇〇五年一月十日
出境货物木质包装检疫处理管理办法
第一条 为规范木质包装检疫监督管理，确保出境货物使用的木质包装符合输入国家或者地区检疫要求，依据《中华人民共和国进出境动植物检疫法》及其实施条例，参照国际植物检疫措施标准第15号《国际贸易中木质包装材料管理准则》（简称第15号国际标准）的规定，制定本办法。
第二条 本办法所称木质包装是指用于承载、包装、铺垫、支撑、加固货物的木质材料，如木板箱、木条箱、木托盘、木框、木桶、木轴、木楔、垫木、枕木、衬木等。
经人工合成或者经加热、加压等深度加工的包装用木质材料（如胶合板、纤维板等）除外。薄板旋切芯、锯屑、木丝、刨花等以及厚度等于或者小于6mm的木质材料除外。
第三条 国家质量监督检验检疫总局（以下简称国家质检总局）统一管理全国出境货物木质包装的检疫监督管理工作。国家质检总局设在各地的出入境检验检疫机构（以下简称检验检疫机构）负责所辖地区出境货物木质包装的检疫监督管理。
第四条 出境货物木质包装应当按照本办法附件1列明的检疫除害处理方法实施处理，并按照附件2的要求加施专用标识。
第五条 对木质包装实施除害处理并加施标识的企业(以下简称标识加施企业)，应当向所在地检验检疫机构提出除害处理标识加施资格申请并提供以下材料：
（一）《出境货物木质包装除害处理标识加施申请考核表》（附件3）；
（二）工商营业执照及相关部门批准证书复印件；
（三）厂区平面图，包括原料库（场）、生产车间、除害处理场所、成品库平面图；
（四）热处理或者熏蒸处理等除害设施及相关技术、管理人员的资料；
（五）木质包装生产防疫、质量控制体系文件；
（六）检验检疫机构要求的其他材料。
第六条 直属检验检疫机构对标识加施企业的热处理或者熏蒸处理设施、人员及相关质量管理体系等进行考核，符合要求的（附件4）,颁发除害处理标识加施资格证书（附件5），并公布标识加施企业名单，同时报国家质检总局备案，标识加施资格有效期为三年；不符合要求的，不予颁发资格证书，并连同不予颁发的理由一并书面告知申请企业（附件6）。未取得资格证书的，不得擅自加施除害处理标识。
第七条 标识加施企业出现以下情况之一的，应当向检验检疫机构重新申请标识加施资格。
（一）热处理或者熏蒸处理设施改建、扩建；
（二）木质包装成品库改建、扩建；
（三）企业迁址；
（四）其他重大变更情况。
未重新申请的，检验检疫机构暂停直至取消其标识加施资格。
第八条 标识加施企业应当将木质包装除害处理计划在除害处理前向所在地检验检疫机构申报，检验检疫机构对除害处理过程和加施标识情况实施监督管理。
第九条 除害处理结束后，标识加施企业应当出具处理结果报告单（见附件7、附件8）。经检验检疫机构认定除害处理合格的，标识加施企业按照规定加施标识。
再利用、再加工或者经修理的木质包装应当重新验证并重新加施标识，确保木质包装材料的所有组成部分均得到处理。
第十条 标识加施企业对加施标识的木质包装应当单独存放，采取必要的防疫措施防止有害生物再次侵染，建立木质包装销售、使用记录，并按照检验检疫机构的要求核销。
第十一条 未获得标识加施资格的木质包装使用企业，可以从检验检疫机构公布的标识加施企业购买木质包装，并要求标识加施企业提供出境货物木质包装除害处理合格凭证（附件9）。
检验检疫机构对出境货物使用的木质包装实施抽查检疫。
第十二条 检验检疫机构对标识加施企业实施日常监督检查。
第十三条 标识加施企业出现下列情况之一的，检验检疫机构责令整改，整改期间暂停标识加施资格。
（一）热处理/熏蒸处理设施、检测设备达不到要求的；
（二）除害处理达不到规定温度、剂量、时间等技术指标的。
（三）经除害处理合格的木质包装成品库管理不规范，存在有害生物再次侵染风险的；
（四）木质包装标识加施不符合规范要求的；
（五）木质包装除害处理、销售等情况不清的；
（六）相关质量管理体系运转不正常，质量记录不健全的；
（七）未按照规定向检验检疫机构申报的；
（八）其他影响木质包装检疫质量的。
第十四条 因标识加施企业方面原因出现下列情况之一的，检验检疫机构将暂停直至取消其标识加施资格，并予以公布。
（一）因第十三条的原因，在国外遭除害处理、销毁或者退货的；
（二）未经有效除害处理加施标识的；
（三）倒卖、挪用标识等弄虚作假行为的；
（四）出现严重安全质量事故的；
（五）其他严重影响木质包装检疫质量的。
第十五条 伪造、变造、盗用标识的，依照《中华人民共和国进出境动植物检疫法》及其实施条例的有关规定处罚。
第十六条 输入国家或者地区对木质包装有其他特殊检疫要求的，按照输入国家或者地区的规定执行。
第十七条 本办法由国家质检总局负责解释。
第十八条 本办法自2005年3月1日起实施。
附件1：
出境货物木质包装除害处理方法
一、热处理（HT）
1．必须保证木材中心温度至少达到56℃，持续30分钟以上。
2．窑内烘干（KD）、化学加压浸透（CPI）或其它处理方法只要达到热处理要求，可以视为热处理。如化学加压浸透可通过蒸汽、热水或干热等方法达到热处理的技术指标要求。
二、溴甲烷熏蒸处理（MB）
1．常压下，按下列标准处理
温度 剂量（g/m3） 最低浓度要求（g/m3）
0.5小时 2小时 4小时 16小时
≥21℃ 48 36 24 17 14
≥16℃ 56 42 28 20 17
≥11℃ 64 48 32 22 19
2．最低熏蒸温度不应低于10℃，熏蒸时间最低不应少于16小时。
三、国际植物检疫措施标准或输入国家/地区认可的其它除害处理方法。
附件2：
出境货物木质包装除害处理标识要求
一、标识式样：
其中：
IPPC——《国际植物保护公约》的英文缩写；
CN——国际标准化组织（ISO）规定的中国国家编码；
000——出境货物木质包装标识加施企业的三位数登记号，按直属检验检疫局分别编号；
YY——除害处理方法，溴甲烷熏蒸－MB，热处理－HT；
ZZ——各直属检验检疫局2位数代码（如江苏局为32）。
二、除上述信息外，标识加施企业可根据需要增加其他必要的信息。
三、标识颜色应为黑色，采用喷刷或电烙方式加施于每件木质包装两个相对面的显著位置，保证其永久性且清晰易辩。
四、标识为长方形，规格有三种：3×5.5cm、5×9cm及10×20cm，标识加施企业可根据木质包装大小任选一种，特殊木质包装经检验检疫机构同意可参照标记式样比例确定。
附件3：
申请编号
出境货物木质包装除害处理标识
加施资格申请考核表
企业名称（盖章）：
企业地址：
申请日期：
国家质量监督检验检疫总局编制
企业名称
地 址
法人代表 法人代码
联系人 联系电话
邮政编码 传 真
申请登记类别 □热处理 □熏蒸处理
企业情况（木质包装年生产数量、出口主要国家/地区、人员情况等）
热处理条件（设施、环境等）
熏蒸处理条件（设施、环境、除害处理队伍资格等）
防疫措施
除害处理技术人员和防疫管理人员名单
姓名 部门 职务 职责 电话
上述报告内容属实，请检验检疫机关予以审核。法人代表（签字）： （盖章）年 月 日
随附材料：□工商营业执照副本（复印件）□厂区平面图□除害处理设施情况□除害处理技术人员及质量管理人员资料□防疫、质量管理体系文件□其它
所在地检验检疫局初审意见(附考核报告)签字：（盖章） 年 月 日
直属检验检疫局考核意见签字：（盖章） 年 月 日
附件4：
出境货物木质包装除害处理标识加施企业考核要求
一、热处理设施
1．热处理库应保温、密闭性能良好，具备供热、调湿、强制循环设备，如采用非湿热装置提供热源的，需安装加湿设备。
2．配备木材中心温度检测仪或耐高温的干湿球温度检测仪，且具备自动打印、不可人为修改或数据实时传输功能。
3．供热装置的选址与建造应符合环保、劳动、消防、技术监督等部门的要求。
4．热处理库外具备一定面积的水泥地面周转场地。
5．设备运行能达到附件1热处理技术指标要求。
二、熏蒸处理条件及设施
1．具备经检验检疫机构考核合格的熏蒸队伍或签约委托的经检验检疫机构考核合格的熏蒸队伍。
2．熏蒸库应符合《植物检疫简易熏蒸库熏蒸操作规程》（SN/T1143－2002）的要求，密闭性能良好，具备低温下的加热设施，并配备相关熏蒸气体检测设备。
3．具备相应的水泥硬化地面周转场地。
4．配备足够的消防设施及安全防护用具。
三、厂区环境与布局
1．厂区道路及场地应平整、硬化，热处理库、熏蒸库、成品库及周围应为水泥地面。厂区内无杂草、积水，树皮等下脚料集中存放处理。
2．热处理库、熏蒸库和成品库与原料存放场所、加工车间及办公、生活区域有效隔离。成品库应配备必要的防疫设施，防止有害生物再次侵染。
3．配备相应的灭虫药械，定期进行灭虫防疫并做好记录。
四、组织机构及人员管理
1．建立职责明确的防疫管理小组，成员由企业负责人、相关部门负责人、除害处理技术人员等组成。防疫小组成员应熟悉有关检验检疫法律法规。
2．配备经检验检疫机构考核合格的协管员，应掌握木质包装检疫要求及除害处理效果验收标准，协助检验检疫机构做好监管工作。协管员应为防疫管理小组成员。
3．主要管理和操作人员应经检验检疫机构培训并考核合格。除害处理技术及操作人员应掌握除害处理操作规程。
五、防疫、质量管理体系
1．明确生产质量方针和目标，将除害处理质量纳入质量管理目标。
2．制定原料采购质量控制要求，建立原料采购台帐，注明来源、材种、数量等。
3．制定木质包装检疫及除害处理操作流程及质量控制要求，进行自检和除害处理效果检查，并做好记录。
4．制定标识加施管理及成品库防疫管理要求，并做好进、出库、销售记录，保证有效追溯产品流向。
5．制定环境防疫控制要求，定期做好下脚料处理、环境防疫并做好记录。
6．建立异常情况的处置和报告程序。
附件5：
中华人民共和国 出入境检验检疫局
出境货物木质包装除害处理标识加施
资格证书
企业名称：
企业地址：
经审查，你单位符合出境货物木质包装除害处理标识加施企业考核要求，授予标识加施资格。
标识为:
认可类型： □热处理 □熏蒸处理
认可编号：
发证日期： 年 月 日
有效期至： 年 月 日
XXXX出入境检验检疫局（印章）
附件6：
中华人民共和国 出入境检验检疫局
出境货物木质包装除害处理标识加施资格
考核告知书
检审告［ ］ 号
企业名称:
住址或地址：
经过我局考核，你单位：
不符合申请出境货物木质包装除害处理标识加施资格的相关要求，考核不合格。
按照《中华人民共和国行政许可法》和《出境货物木质包装检疫处理管理办法》的相关规定，现将你单位的出境货物木质包装标识加施资格申请材料退给你们。
特此通知。
本局地址：
联系人：
联系电话：
（印章）
年 月 日
附件7：
出境货物木质包装热处理结果报告单
编号：
标识加施企业名称
包装种类 规格/数量
木材最大厚度 处理库号
生产批次 生产编号
处理日期
木材中心温度达到 ℃时间：干球温度到达 ℃时间：相对湿度为 %热处理起始时间：热处理结束时间：
已按上述要求对本批木质包装实施热处理，请检验检疫机关予以审核。热处理技术操作人员（签名）：业务负责人（签名）： 年 月 日（盖章）
结果评定：该批木质包装热处理过程符合要求，准予加施标识。检验检疫人员（签名）： 年 月 日
备注：
注：1.附温度检测自动打印记录。
2.本表一式二联，第一联交检验检疫机构，第二联标识加施企业留存。
附件8：
出境货物木质包装熏蒸处理结果报告单
编号：
标识加施企业名称
包装种类 数量/规格
生产批次 生产编号
处理日期 处理体积
药剂种类 剂 量
温 度 时 间
浓度检测值 0.5小时 2小时 4小时 16小时
已按上述要求对本批木质包装实施熏蒸处理，请检验检疫机关予以审核。 熏蒸处理负责人（签名）：业务负责人（签名）： 年 月 日（盖章）
结果评定：该批木质包装熏蒸处理过程符合要求，准予加施标识。检验检疫人员（签名）： 年 月 日
备注：
注：本表一式二联，第一联交检验检疫机构，第二联标识加施企业留存。
附件9：
出境货物木质包装除害处理合格凭证
编号：
标识加施企业名称（盖章）
联系人 电话
使用企业名称
联系人 电话
货物名称 拟输往国家/地区
包装种类 数量/规格
处理结果报告单编号
备注：
注：本表一式三联，第一联交使用企业，第二联交检验检疫机构备查核销，第三联标识加施企业留存。
